在當前有關民事代理權應用的新措施有哪些，通過什么方式能使代理管理制度更完善呢?代理的新管理技巧又有什么影響及意義呢?文章從代理制度的不同方向做了介紹。文章選自：《行政法學研究》,《行政法學研究》(季刊)創刊于1993年，是教育部主管、中國政法大學主辦的我國首家部門法雜志，是面向大專院校、科研院所、各級人大法制工作機構、政府法制、監察部門、法院行政審判庭、檢察院民事行政檢察機構和公安、工商、稅務、土地管理、環保等行政執法部門的專業期刊。雜志囊括百家、兼容并蓄，薈萃行政法理論與實務成果，弘揚行政法治精神，以推動行政法治建設為宗旨。

　　摘要：代理權是代理制度的重要內容,代理權會在代理制度的完善過程中逐漸得到遠東和明確,代理權的規范和明確,會養活民事活動中的一些不必要的爭端;對經濟的發展有一定的影響和促進作用。當初,經濟的發達與否,是代理制度形成的根本原因;當前,代理制度的完善也是經濟發達的一個反映,因為代理制度勢必要解決經濟發展帶來的種種代理問題,因此我們在要完善代理制度的過程中,規范和明確代理問題,讓它更好的為我國經濟發展服務代理人雖有代理權,但對于本人不能取得任何權利,亦不負任何義務,本人與代理人間基于代理權所授予法律顧問關系而發生權利義務,系另一問題。

　　關鍵詞：代理權,民事制度,法學論文發表

　　一、代理制度的產生、代理權的概念

　　民法作為一個傳統的法律部門,各項主要制度大都有著悠久的歷史和古老的淵源,一般都可追溯到古羅馬時代,始終沒有出現關于代理方面的法律規定,盡管到后期出現了“海商法”、“企業訴”、“特有財產所得利益訴”等法律形式但都沒有形成現代意義上的代理制度。究其原因,古羅馬法中未能形成現代意義的代理制度,最根本的原因在于古羅馬沒有形成發達的社會商品經濟。到187世紀下半葉到19世紀上半葉, 關于隱名代理的法律規定出現了。在近代民法產生以前,作為中世紀商法重要部分的委托代理制度即已出現。在近代各國民商法中,委托代理較之法定代理占有更為重要的地位,因為前者與商品經濟交換關系的相互關系更為密切。關于代理權的概念, 可以從我國的民法通則規定的幾個方面進行分析。

　　(一)、從代理的內部關系來考察,代理權與當事人的行為具有密切的關系

　　代理的內部關系包括委托授以關系和監護關系。前者,首先被代理人具有相應的行為能力,才能授予代理人代理權;其次,受委托的代理人,也應當有相當的行為能力;再次,被代理人授出代理權,是充分的利用自己民事行為能力,借助他人的行為,廣泛的參加民事法律關系,以實現一定的權利。可見,就代理的內部關系而言,代理權或是使被代理人充分的行使自己的民事行為能力,或是法律用于補救無民事行為能力或是限制民事行為能力的法律觀念。

　　(二)從代理權的外部關系考慮,代理權只是一種資格或地位

　　這種資格或是地位,是指代理人得以被代理人的名義向第三人為意思表示或接受第三人的意思表示的資格或地位。代理權是意味著代理人以被代理人的名義與第三人進行民事活動,后辦直接歸被代理人。這是一種資格。在這種資格下代理人為實現被代理人的權利而行為。具有代理權,并不意味著有什么權利和利益,即使在代理中獲得報酬,也不是依據代理權,而是依據委托合同而已。

　　二 、代理權的性質

　　代理權為代理關系的基礎;是代理法律關系的核心。關于代理權的性質,在法學界眾說紛紜,在此簡列以下兩種:其一,非權利、非義務說。代理權者,代理人得為代理行為之資格也。乃代理人所為法律行為之效力,得直接三、代理權的發生、行使和消滅

　　(一)代理權的發生

　　我國民法將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。法定代理權是指定代理人根據法律直接規定而進行代理時的代理權,代理人和被代理人間往往有特殊的關系(如血緣、婚姻、隸屬關系)。委托代理的代理權指代理人根據被代理人的委托而進行代理時的權利。委托可以是口頭委托、書面委托或其他方法委托成立便形成委托代理權。但法律規定書面的,代理權的發生應當依書面材料為依據。指定代理是指人民法院或有關單位的指定而進行的代理。這種代理發生人民法院或有關單位的指定,但前提是沒有委托代理人或法定代理人。

　　(二)代理權的行使

　　代理權的實質是代理人為實現被代理人的利益而行為。因此,代理制度關于代理權行使的最基本準則就是保證被代理人利益最大化。代理權的行使,是代理人以被代理人的名義進行民事法律行為,是一行為法律事實的發生過程。因此代理權的行使不僅要遵守代理制制度的規定,而且還要遵守民事法律行為制度的規定。要正確行使代理權就需要遵循以下幾點原則:首先,必須在代理的權限內行使代理權。代理人只有在這個限度內實施代理行為方可產生代理的后果,如果超這個限度,就形成了超權代理。其次,應當維護被代理人的利益,認真負責地履行代理職責。再次,委托代理人應當親自履行職責,不得擅自轉托他人.最后,應當在法律規定的范圍內行使代理權,不得進行違法行為。

　　(三)代理權的消滅

　　1、代理權的消滅

　　代理權的消滅,一些國家的民法中規定為兩種情形,即基于基礎關系和撤回。我國民法中將其分為三種情形,委托代理權消滅、法定代理權消滅和指定代理權消滅,分法雖然各異,但是實質大致相同。我國民法在委托代理中,“代理期間屆滿或者代理事務完成”、“代理人死亡”、“代理人喪失民事行為能力”及“作為被代理人或代理人的法人終止”與法定代理和指定代理權消滅中的“被代理人取得或恢復民事行為能力”、“代理人喪失民事行為能力”都應該歸置于基礎關系的消滅;“被代理人取消委托或者代理人辭去委托”和“指定代理的取消”應該歸置于撤回。

　　2、代理權的消滅的后果

　　代理權隨代理關系的消滅而消滅,代理人不得再以代理人的身份進行活動,否則即為無權代理。代理權消滅后,代理人在必要和可能的情況下,應向被代理人或其繼承人、遺囑執行人、清算人、新代理人等,就其代理事務及有關財產事宜何等出報告和移交的義務。

　　委托代理人應向被代理人交回代理證書及其他證明代理權的憑證。代理人不得留置,以防止出現無權代理或表見代理,給社會造成不必要的糾紛。

　　三、代理權的權限與代理權的超越

　　(一)代理權的權限

　　如果說對代理權概念的提示,解決的是其質的方面的規定,那么代理權限則是說明其量的規定性。代理人應如何及在何種程度內進行代理活動其依據就是代理權限。我國民法規定授權代理就應當載明代理權限,超越代理權限的代理行為,被代理人追認后方可發生效力,否則,后果自己承擔。代理權可分為全權代理和非全權代理。代理人在為被代理人利益著想的情況下,能夠獨立自主的進行代理活動,且無須向被代理人匯報請示,此咱代理權為全權代理,如法定代理就屬此類;如果代理人不能自主解雇問題,對一些事務的處理須向被代理人匯報請示作出決定,此種代理為非全權代理,委托代理大部分屬于此類。全權代理權的范圍和被代理人的權利無所差別,而非全權代理的范圍就被限定在一定的權限內。

　　(二)代理權的超越

　　在代理中,往往會出現越權代理。 它可以分為量的超越和質的超越。量的超越是按照被代理人的意圖行為,但又在意圖之外作了同樣行為的一種超越,譬如,代理買15頭牛,卻買了20頭;而質的超越是指完全在被代理人意圖之外作了另一行為的一種超越。就象讓代理買牛,卻買成了馬。質的變化也就使得權利的性質發生變化。筆者認為量的超越仍然屬有權代理,因為代理行為仍然部分是在被代理人的意圖之中的民事行為,仍有部分代理了被代理人的利益;而質的超越卻是無權代理,這種代理完全不代表被代理人的利益。

　　故學者通說認為代理權為類似行為能力之一種法律上的地位,即非權利,亦非義務。而關于代理權的性質,學說上有不同見解:(一)權力說:此說為英美學者所提倡。這種學說認為代理權是一種權力義務關系,代理人被授予改變被代理人與第三人之間法律關系的權力,被代理人承擔接受這種被改變了的關系的相應義務。代理人的權力不是由被代理人授予的,而是由法律授予的,只是由于被代理人和代理人的行為使法律規則發生作用,其結果是代理人得到了這種權力。梁慧星教授也主張這種學說。他認為代理權力為一種法律上之力,憑借此法律上之力,代理人可以改變本人與第三人之間的關系,而本人則必須承受其后果。此法律上之力不僅來源于本人的授權行為,也來源于法律的直接規定。因此,代理權在性質上屬于一種因授權行為或法律規定所產生的,可以直接改變本人與第三人之間法律關系的權力.

　　(二)民事權利說:把代理權視為民事權利是一種較為直觀的看法,并且符合“代理乃委任之后果”的思維傳統。這種學說認為代理權是一種民事權利。至于屬于何種權利又有所不同,有的認為它是一種特殊的民事權利,是人的民事權利能力的表現;有的認為它是一種特別的形成權;有的認為它是一種民事權利,但不獨立,而是具有依附性和他主性。

　　(三)能力說:此說為現今之有力說,特別是在日本已成通說。此說認為代理權性質上與權利能力、行為能力相同,是一種法律上的能力,代理權應當是從屬于代理關系當事人行為能力的法律概念。日本學者廣度清吾先生認為,權利能力是一種靜態資格,行為能力是動態資格,代理權顯然應屬于行為能力,而不屬于權利能力。

　　(四)資格說。資格說又稱能力說,此說認為代理人以被代理人名義為民事法律行為或資格或地位,是代理人實施代理行為的行為能力。臺灣法學者鄭玉波也說過:“代理權者乃基于法律規定或本人授予,而生之一種資格也。代理權雖亦名為權,但與其他權利不同,蓋其他權利皆依利益為依歸而代理權對于代理人并無利益而言,故代理人只是一種資格或地位。”此說內容前面代理權概念中已論述過,此不在贅述。筆者認為代理權歸于資格說中的行為能力說較為確切。法律上的資格包括權利能力和行為能力,前者是民事主體取得權利承擔義務的資格,而代理行為引起的權利義務直接歸被代理人。顯然,代理權不屬于權利能力范疇。后者是依自己的行為實施法律行為的資格。代理行為屬于法律行為,代理人依自己的行為實施這種法律行為,說其先進事跡行為能力,邏輯上應該沒有錯。